“切題工程”經(jīng)典試題及答案之刑法（主觀題：案例分析題）
2011-11-03
?一、【共犯與形態(tài)】某日中午，甲乙丙共謀晚上搶劫一路邊店，在去踩點途中，路遇丁邀丁一起干。丁拒絕，甲說不干就算了現(xiàn)在陪我們一起去看看。在察看該路邊店時，丁告誡甲乙丙：店在路邊，進去時行動要快，路邊有公用電話，要防止報警，還隨手扯斷了電話線，爾后四人離去。當晚，甲乙在店外會合，丙未來。甲乙持匕首闖入商店。店主一家三人正在睡覺（該店在白天營業(yè)時作店鋪，晚上打烊后做臥室），店主被驚醒后拿出床下私藏的獵槍（無持槍許可）朝甲乙射擊，致甲死亡、乙重傷，同時也使自己的妻子死亡。經(jīng)查丙因為與朋友一起吃晚飯時醉酒而未來。問：
??? 1、對乙丙丁如何定罪處罰？
??? 2、店主是否構成犯罪，為什么？
??? 【參考答案】
??? 1、乙丙丁三人構成搶劫罪，屬于入戶搶竊，應當在10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑的幅度內(nèi)適用刑罰，并處罰金或沒收財產(chǎn)。
??? 乙丙丁搶劫未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰
??? 丙丁在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，應當從輕減輕或者免除處罰
??? 2、店主構成非法持有槍支罪。
??? 店主開槍射擊至甲死亡乙重傷，屬于正當防衛(wèi)。因為遭到立即危及人身安全的暴力犯罪進行防衛(wèi)，致不法侵害人重傷、死亡的，不認為過當。
??? 店主誤中其妻死亡，屬于在正當防衛(wèi)時錯誤打擊第三人，不具有正當防衛(wèi)性質(zhì)。但在特定、緊急情況下，由于不可預見不可抗拒的原因引起的，不認為是犯罪。
??? 二、【罪數(shù)?數(shù)罪并罰?共犯】甲為國有郵政K儲匯局柜員，以存款不入帳的方式，將K儲匯局30萬元用于購買彩票，不能歸還。甲恐事發(fā)，遂產(chǎn)生再撈一筆攜款潛逃的想法。甲某日上班時乘經(jīng)辦儲戶趙某100萬元活期儲蓄手續(xù)之機，偷偷記住了趙某存折的號碼，然后在自己的工作電腦上，多次秘密調(diào)試，獲取趙某存折取款的密碼。之后，利用1本已作廢存折套取空白存折，然后使用自己的工號和密碼在電腦上換取趙某100萬元活期存折。然后對乙謊稱揀到1本存折，自己是儲匯局柜員不便支取，請乙從K儲匯局和所屬各儲蓄所冒領，并許諾給10％的好處。乙冒領100萬元后交給甲，甲給乙10萬元。之后，甲逃匿。乙得知K儲匯局客戶巨額存款被冒領、甲被通緝等情況后，十分緊張，將此事告之父母，父母勸其投案自首，甲拒絕且精神異?？裨?，幾近崩潰，乙父母勸其服下安眠藥，乘乙沉睡時向公安機關報案，公安人員按照乙父母說的地址，到乙家把仍在熟睡的乙抓獲。乙歸案后提供甲隱匿的地點，公安人員據(jù)此將甲抓獲歸案。
??? 問：對甲、乙如何定罪處罰？
??? 【參考答案】
??? 1、甲構成挪用公款罪、偽造金融憑證罪、金融憑證詐騙罪（間接正犯）、貪污罪。其中，偽造金融憑證罪是金融憑證詐騙罪和貪污罪的手段行為，屬于牽連關系，不單獨定罪處罰。金融憑證詐騙罪和貪污罪是法條競合關系，應適用特別規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。對甲貪污罪和挪用公款罪分別定罪量刑，將所判之刑依數(shù)罪并罰原則決定執(zhí)行的刑罰。
??? 2、乙明知他人的存折非法冒領構成詐騙罪。乙對甲的貪污罪行不知情，不成立甲貪污罪的共犯；乙也不知道存折是偽造的，故不是金融憑證詐騙罪。
??? 乙父母報案并引導公安人員將乙抓獲，成立自首，乙舉報甲地隱匿地點使甲被抓獲歸案，甲罪該處無期徒刑，乙成立重大立功，應當減輕、免除處罰。
??? 三、【貪污的認定】甲是國有銀行某營業(yè)部出納人員，多次與乙無業(yè)人員乙商議竊取甲與丙出納共同管理的銀行保險柜內(nèi)的現(xiàn)金，甲把自己的作案計劃、安排告訴乙，同時還讓乙看自己掌管的鑰匙。甲向乙要了一把螺絲刀和一只旅行袋帶到營業(yè)所放在自己的辦公桌內(nèi)，又用事先準備好的鋼鋸條，將營業(yè)部的鋼筋護欄鋸斷，為作案后逃離現(xiàn)場做準備。某日，甲將乙?guī)е翣I業(yè)部熟悉地形、離開的線路，并告知存放現(xiàn)金的保險柜和丙掌管的另一把保險柜鑰匙的存放地點。之后某日，甲在上午7點上班前將乙?guī)нM該營業(yè)部套間，藏在自己保管的大壁柜內(nèi)。10時40分，甲乘其他工作人員吃飯離開辦公室之際，打開壁柜將自己保管的保險柜鑰匙交給高金有，并告知人都走了，自己即離開營業(yè)部去吃飯。乙撬開丙的辦公桌抽屜，取出鑰匙，打開保險柜將30萬元裝入旅行袋里，又在辦公室將甲等人的辦公桌撬開，然后按照甲預先告知的路線逃離。甲將作案經(jīng)過告訴了其妻丁，讓丁通知乙會面的時間、地點。之后，甲、丁一同來到乙家，乙拿出裝贓款的旅行袋，甲取出6萬給乙、丁各3萬，然后攜款逃離。乙被查獲后，交代甲在一偏遠山區(qū)縣鎮(zhèn)定居打工，隨后公安將甲抓獲歸案。
??? 問：對甲乙丁如果定罪處罰？
??? 【參考答案】
??? 1、甲利用本人職務上的便利，通過乙竊取了甲與單位其他工作人員共同保管的現(xiàn)金，并非完全利用職務便利監(jiān)守自盜，因此成立盜竊罪，不是貪污罪。甲乙構成盜竊罪共同犯罪。
??? 2、丁事先沒有通謀，僅在事后明知甲乙盜竊金融機構巨額資金而幫助他們聯(lián)系交接時間地點，屬于明知犯罪所得贓物，而掩飾隱瞞的特征，成立掩飾隱瞞犯罪所得罪。
??? 3、甲乙的盜竊犯罪金額為30萬元。屬于盜竊金融機構數(shù)額特別巨大，應當處無期徒刑或死刑。
??? 甲是主犯。乙是從犯，應當從輕減輕或免除處罰。乙交代甲隱匿地點使其被抓獲歸案，甲罪該處無期徒刑以上刑罰，乙成立重大立功，可以減輕或免除處罰。
??? 四、甲是X單位的局長，X單位辦公大樓招標工作在即，Y建筑公司經(jīng)理丁請求甲在招標中對Y公司多多關照，并許諾，若事成將把Y公司正在銷售的價值150萬元的別墅以30萬元的優(yōu)惠價賣甲一套。事后，Y公司中標，甲告知Y公司，說自己不想要別墅，愿意將乙優(yōu)惠價購買的權利轉讓給乙，Y公司稱沒問題，誰買都一樣。后來乙以30萬元買下該別墅。乙是甲的情婦。
??? 問：甲乙的行為性質(zhì)如何？
??? 【參考答案】
??? 1、甲構成行賄罪。
??? 2、乙不構成犯罪。
??? 五、【單位犯罪、非法經(jīng)營罪；貪污與受賄的區(qū)別】某市農(nóng)資公司是集體所有制企業(yè)，甲受政府主管部門委派擔任該公司總經(jīng)理。該公司將4萬噸進口化肥配額指標賣給X公司，甲出面與X公司口頭約定每噸150元，其中每噸100元共400萬元的價款匯到農(nóng)資公司賬上，每噸50元價款共200萬元以“代理費”名義匯到T公司，后由T公司自提50萬元，余下150萬提取現(xiàn)金交給甲本人。T公司實際沒有從事任何代理活動。之后，該農(nóng)資公司還通過Y公司代理，將2萬噸進口化肥指標轉賣紅E公司，每噸價款120元共140萬元由E公司回到農(nóng)資公司帳戶，每噸30元代理費共60萬元付給Y公司，Y公司為表示感謝付給甲20萬元。問：
??? 1、甲的行為構成何罪？
??? 2、對該農(nóng)資公司如何處理？
??? 【參考答案】
??? 1、甲的行為構成貪污罪和受賄罪，數(shù)罪并罰。
??? 2、農(nóng)資公司成立非法經(jīng)營罪，是單位犯罪，對單位判處罰金，對直接責任人甲等判處刑罰。
??? 六、【過失犯罪?事后幫助行為】甲承包經(jīng)營A鞭炮廠，有《爆炸物品安全生產(chǎn)許可證》和相關營業(yè)執(zhí)照。甲為了加緊批量生產(chǎn)“五彩炮”招來80余名工人。某日，因天下雨，B某（已在事故中死亡）同意工人在擁擠的廠房內(nèi)加工，該廠安全領導小組成員乙在場未提出反對意見，并將爆竹半成品發(fā)給工人。而當時廠房內(nèi)堆放大量成品及原材料。配藥工B某違章拌藥引發(fā)爆炸，繼而引爆大量成品、原材料爆炸，致廠房倒塌、30余人死亡。經(jīng)檢驗“五彩炮”單個含藥量為12.64克，其中氯酸鉀含量為42.9％，摩擦感度為100％。單個裝藥量超過國家標準251.8倍。經(jīng)查，當?shù)赜嘘P部門曾到A鞭炮廠檢查發(fā)現(xiàn)存在庫存量大、人員集中、危險間太近等問題，要求該廠停產(chǎn)整改，但該廠并未停產(chǎn)進行有效整改。案發(fā)后，丙和甲一起逃匿。并將甲帶到丁家，二人告之丁廠里發(fā)生大爆炸，前來躲事。丁給甲丙1000元，并帶二人到親戚家暫住。在甲逃匿期間，戊多次與甲通電話，戊按照甲的吩咐將廠子的稅務證、帳本等藏匿。在公安第一次詢問時，戊知道甲的下落，但拒不交代，在第二次詢問時，才交待出甲的下落。問：
??? 1、甲構成非法制造爆炸物罪還是危險物品肇事罪、重大責任事故罪、過失爆炸罪、過失致人死亡罪？區(qū)別的要點在那里？
??? 2、甲構成（危險物品肇事罪、重大責任事故罪、過失爆炸罪、過失致人死亡罪）中的哪個罪？
??? 3、丙丁戊該當何罪？
??? 【參考答案】
??? 1、這涉及“非法生產(chǎn)”與“違規(guī)生產(chǎn)”的界限，關鍵在于有無許可。如果獲得行政許可，生產(chǎn)（煙花爆竹等）爆炸物，屬于合法生產(chǎn)，無論如何不構成非法制造爆炸物罪。
??? 2、這涉及法條競合問題。本案情況與上述四種犯罪都符合，不過適用危險物品肇事罪最為確當。因為：
??? （1）按照法條競合的適用規(guī)則，特別規(guī)定優(yōu)先適用，對本案而言危險物品肇事罪最為專門、特屬。
??? （2）從判斷其違法性質(zhì)而言，按照危險品（爆炸物）的生產(chǎn)（制造）規(guī)定最為準確。首先，在判斷是非法生產(chǎn)還是違規(guī)生產(chǎn)，就需要考慮有無特殊許可（爆炸物品生產(chǎn)許可），而生產(chǎn)制造其他物品則不需要這種特殊的許可。其次，在判斷是否違章違規(guī)，應當適用危險品特殊的安全標準判斷。其他物品的生產(chǎn)可能沒有這類的特殊標準。
??? 3、丙丁構成窩藏罪；戊不構成犯罪。因為戊因逃犯甲通電話、知道甲的下落而拒不說出，尚屬于“知情不舉”，不屬于“作假證明”包庇，不構成包庇罪。戊隱匿涉案單位稅務證及帳簿，但因為該稅務證及帳簿在本案中不屬于罪證的范圍，所以也不能認定此行為是隱匿罪證的包庇行為。故戊無罪。
??? 七、【貪污、職務侵占、盜竊等】甲是某信用社聘用的合同工，曾任儲蓄員、信貸員等職務，后從事押鈔等工作，在作案時的正式職務是押鈔員，但兼有出納職責，既兼職分社上存、下拔現(xiàn)金及企業(yè)上門收款員，并負責現(xiàn)金出入庫。該信用社屬于非國有金融機構。3月30日下午5時許，甲與同事T等人從區(qū)農(nóng)村信用社下屬各營業(yè)網(wǎng)點押鈔回到信用社，將收回的70余萬元人民幣放進金庫保險柜后，甲便支開T，利用金庫及保險柜鑰匙未上交之機，又返回打開金庫大門及保險柜，盜走70萬元人民幣后攜款潛逃。當天晚上，甲經(jīng)乙介紹暫住到Z家。5月底，因甲通碰到熟人，便要求乙、丙為其另租房子，后由乙、丙南井村租到H樓X室。在轉移到X室躲藏前，甲將贓款中的56萬元人民幣交由丙保管，丙將贓款藏匿于其臥室沙發(fā)下。甲躲藏期間，丙安排甲的飲食起居，為甲購買食物、藥品、家用電器及日常生活用品。11月16日，乙到公安機關投案，并帶領公安人員到甲隱藏處所將甲、丙被抓獲。
??? 問：對甲乙丙各如何定罪處罰？
??? 【參考答案】
??? 1、甲構成職務侵占罪。主體方面，甲是非國有單位的職工，從事押鈔員并兼負責現(xiàn)金出入庫的職責，符合職務侵占罪的主體特征，客觀方面，甲利用經(jīng)管單位財物的職務便利，監(jiān)守自盜巨額單位財物，主觀上具有非法占有的故意，構成職務侵占罪。
??? 2、乙構成窩藏罪，乙明知甲是犯罪的人而提供隱藏處所，幫助其逃避法律追究，構成窩藏罪。犯罪后自動投案如實供述，具有自首情節(jié)，可以從輕或減輕處罰；協(xié)助抓獲同案犯，成立立功，可以從輕或減輕處罰。（因職務侵占罪法定最高刑為15年有期徒刑，所以不屬于協(xié)助抓獲重大案犯的重大立功。但如果認為屬于在全省范圍內(nèi)有重大影響的案件，可認為重大立功，自首又有重大立功表現(xiàn)應當減輕或免除處罰）
??? 3、丙構成窩藏罪和掩飾隱瞞犯罪所得罪，數(shù)罪并罰
??? 注意，本案的關鍵：
??? （1）甲究竟是貪污、職務侵占還是盜竊？這均與身份有關，所以需要特別強調(diào)主體和利用職務便利的客觀要件；
??? （2）乙犯罪后的表現(xiàn)，自首立功認定及其處罰原則；
??? （3）丙與乙的罪數(shù)差別，乙僅有窩藏“人”的行為，故只成立一罪；丙既有窩藏人的行為又有窩藏物的行為，故成立二罪，數(shù)罪并罰；
??? 4、不是事先通謀，故不成立共同犯罪。
首頁
